中國互聯(lián)網(wǎng)的下一戰：專(zhuān)利

蘋(píng)果和三星在美國法院的專(zhuān)利大戰是***媒體熱播的大劇，但不知有多少對海外訴訟喜聞樂(lè )見(jiàn)的中國企業(yè)意識到專(zhuān)利戰面前并沒(méi)有觀(guān)眾席。同洲電子中秋前廣發(fā)媒體帖調戲小米和樂(lè )視機頂盒，這兩天就直下戰書(shū)把小米科技推到專(zhuān)利侵權被告席。

同洲電子的口水戰有幾分過(guò)火，但開(kāi)打專(zhuān)利戰是有備而來(lái)。雖然知名度不如小米科技，但同洲電子卻是從1994年起就從事數字終端的老牌企業(yè)，2006年上市后全力轉投廣電設備尤其是機頂盒，迄今已公開(kāi)授權專(zhuān)利和申請中專(zhuān)利包括748項發(fā)明專(zhuān)利、530實(shí)用新型專(zhuān)利和214項外觀(guān)設計專(zhuān)利。

相比之下，雖然小米科技經(jīng)過(guò)幾年惡補已擁有531項發(fā)明專(zhuān)利，但大多集中在移動(dòng)設備尤其是手機。小米收購的機頂盒研發(fā)團隊多看科技總共才有發(fā)明專(zhuān)利6項和外觀(guān)設計專(zhuān)利2項，完全不具備在專(zhuān)利上與同洲電子抗衡的能力。

專(zhuān)利對戰中，如果不能用自己的專(zhuān)利反擊就只有集中防御?？梢灶A見(jiàn)小米的反應必然是請求宣告同洲的涉案專(zhuān)利無(wú)效，剩下的就是找自己產(chǎn)品所用的技術(shù)和同洲專(zhuān)利權利要求的區別做不侵權抗辯。專(zhuān)利分析是個(gè)信息量和技術(shù)精度要求都很高的工作，我無(wú)意草率預判對任何一方有利的判決結果，不過(guò)還是忍不住根據同洲電子官方微博中的指控和先后披露用來(lái)起訴的4項專(zhuān)利的穩定性和侵權抽樣簡(jiǎn)單分析。

那些被訴的專(zhuān)利細節

先看同洲個(gè)拿出說(shuō)事的第CN200710073318.2號“機頂盒及機頂盒遙控器操作系統和方法”發(fā)明專(zhuān)利。

在同洲訴狀公布前無(wú)法了解同洲主張小米侵犯了具體哪個(gè)權項，但同洲飛看微博說(shuō)：“小米盒子該技術(shù)即以遙控器操作盒子時(shí)可用遙控器上的菜單鍵調用更多的用戶(hù)關(guān)聯(lián)項的方法，不正是同洲《機頂盒及機頂盒遙控器操作系統和方法》（ZL 200710073318.2）的專(zhuān)利嗎？…”，推定原告至少認為操作方法被侵權。

這項專(zhuān)利的第5項權利要求是保護方法的獨立權利要求，所謂權利要求就是專(zhuān)利的保護范圍，而獨立權利要求就是權利要求中***核心、***重要的部分。權利要求5的內容是“一種機頂盒遙控操作方法，包括以下步驟：(a) 啟動(dòng)一用戶(hù)界面，并將該用戶(hù)界面顯示于顯示裝置；(b) 按下遙控裝置上的菜單快捷鍵；(c) 遙控裝置發(fā)出該菜單快捷鍵編碼對應的無(wú)線(xiàn)信號；(d) 機頂盒接收到上述無(wú)線(xiàn)信號后，對其進(jìn)行解析；(e) 機頂盒根據解析出的電信號判斷上述用戶(hù)界面是否有關(guān)聯(lián)的快捷菜單，若有，則執行啟動(dòng)該快捷菜單的指令，并將該快捷菜單顯示于顯示裝置；所述快捷菜單包括若干操作項，該若干操作項表示本用戶(hù)界面中可以執行的功能，每個(gè)操作項指定要顯示幫助文字、圖標，并且每個(gè)操作項關(guān)聯(lián)一子程序?！?/span>

雖然沒(méi)研究過(guò)小米盒子采用的技術(shù)就不能直接對比，不過(guò)我相信小米盒子確實(shí)使用這種技術(shù)，因為這實(shí)在是非?；A的、早在專(zhuān)利申請前就成為遙控電子產(chǎn)品標配的菜單操作方式。從這一點(diǎn)看權利要求5的創(chuàng )造性值得質(zhì)疑，小米有很大機會(huì )搜集證據無(wú)效方法部分。另外這項被同洲寄予厚望的專(zhuān)利的引用率為零。引用率是判斷專(zhuān)利重要性的基本指標，在特定技術(shù)領(lǐng)域無(wú)法規避的基礎專(zhuān)利會(huì )被在后的專(zhuān)利反復引用，同洲的這項專(zhuān)利被在后的專(zhuān)利文獻視而不見(jiàn)，從側面說(shuō)明這項專(zhuān)利的重要性不宜高估。

我印象***深的是同洲第201010289217.0號“移動(dòng)終端界面共享到電視機的方法、系統和機頂盒”發(fā)明專(zhuān)利。按同洲飛看官方微博說(shuō)法，這項“投投看”的技術(shù)可是“******的多屏互動(dòng)技術(shù)”。這項專(zhuān)利的內容是“一種移動(dòng)終端界面共享到電視機的方法、系統和機頂盒，上述方法包括：機頂盒接收移動(dòng)終端發(fā)送的界面數據；對所述界面數據按預設的格式進(jìn)行解碼，并發(fā)送至與機頂盒連接的電視機上顯示”。

其實(shí)我正好在這項專(zhuān)利申請的2010年底和別人討論把電腦小屏幕上的內容通過(guò)局域網(wǎng)轉到電視大屏幕顯示的設想和商業(yè)前景，不過(guò)我當然不是多屏互動(dòng)技術(shù)的先知，解決不同消費電子終端產(chǎn)品互聯(lián)的通信協(xié)議與標準如DLNA 協(xié)議（2003 年）、閃聯(lián)標準（2008年）等早已成型?！巴锻犊础比绻姓f(shuō)也有創(chuàng )新的話(huà)恐怕只在于用專(zhuān)門(mén)的機頂盒而不是其它硬件或純軟件實(shí)現了多屏設備間的通訊和轉碼功能。不知是否因為同洲電子也知道問(wèn)題所在，這項亮瞎眼的大殺器只在中國申請了專(zhuān)利，通過(guò)OHIM數據庫并未查到在美歐日韓有同族專(zhuān)利。

專(zhuān)利戰的中國版本

同洲發(fā)動(dòng)的專(zhuān)利攻勢建立在對敵我雙方強弱項正確分析的基礎上，也建立在專(zhuān)利權特性的基礎上。專(zhuān)利權是不打折扣的壟斷權，對技術(shù)方案的保護具有非常強的排他和獨占性。如果兩個(gè)人各自獨立創(chuàng )作相同的作品，結果是兩個(gè)人各自享有互不排斥的著(zhù)作權法。但如果兩個(gè)人各自獨立做了相同的發(fā)明，誰(shuí)能成為專(zhuān)利權人就看誰(shuí)先申請了。從貝爾的電話(huà)機專(zhuān)利到萬(wàn)基公司的乳腺癌測試基因專(zhuān)利（曾用于治療朱麗葉.羅伯茨），都是因比做出相同發(fā)明的人搶先幾天甚至一天申請而獲得獨尊的。

同樣值得一提的是專(zhuān)利權中極富殺傷力的權能——要求停止侵權?？逻_膠卷曾在寶利來(lái)的一次成像專(zhuān)利侵權訴訟中被判故意侵權，賠償金高達9.25億美元。在做出判決的1985年，這筆錢(qián)估計能買(mǎi)整個(gè)中關(guān)村加五道口。但柯達此役的損失還不在賠償金，而是因禁令被迫關(guān)閉價(jià)值15億美元的一次性成像相機和膠卷的專(zhuān)用生產(chǎn)基地、花費5億美元回收已銷(xiāo)售的產(chǎn)品，和在10年時(shí)間里投入難以計算的關(guān)聯(lián)技術(shù)研發(fā)、宣傳等費用。至于搭上的1億美元法院訴訟費和律師費已經(jīng)可以忽略。

專(zhuān)利權極強的壟斷力使傳統的成本戰、市場(chǎng)戰、公關(guān)戰等在專(zhuān)利戰巨大殺傷力面前弱爆。雷軍說(shuō)過(guò)小米***化難點(diǎn)是專(zhuān)利，為此小米在2012年立下3年申請1000件發(fā)明專(zhuān)利的目標，足見(jiàn)雷氏過(guò)人預見(jiàn)力和反應速度。

雷軍老鄉兼老冤家周鴻祎同樣為專(zhuān)利戰未雨綢繆，據傳下令每年要申請1000件發(fā)明專(zhuān)利。目前360旗下奇智軟件和奇虎科技已公布的發(fā)明專(zhuān)利達1381個(gè)，包括周教主親自捋袖申請的24項。

中國互聯(lián)網(wǎng)的專(zhuān)利核大國必有騰訊。企鵝兵團很早就對專(zhuān)利集中投入，側衛騰訊計算機有已公布發(fā)明專(zhuān)利92項，中軍騰訊科技則有3166項。強大的專(zhuān)利籌備為騰訊建筑了堅實(shí)的防御，搜狐無(wú)法忍受中文輸入法市場(chǎng)份額被騰訊步步蠶食，本擬以專(zhuān)利侵權起訴卻發(fā)現采取包抄創(chuàng )新的騰訊居然后來(lái)居上，輸入法專(zhuān)利不僅質(zhì)量足以匹敵而且數量占優(yōu)。搜狐權衡再三選擇以不正當競爭起訴騰訊，在騰訊提起反訴之后雙方拿到勝負參半的判決。

互聯(lián)網(wǎng)專(zhuān)利戰備競賽已經(jīng)在各巨頭間悄然展開(kāi)。技術(shù)流的百度帝國分別通過(guò)百度網(wǎng)訊和百度在線(xiàn)等子公司拿下超過(guò)1300個(gè)發(fā)明專(zhuān)利，站在電商之巔的阿里王朝僅通過(guò)阿里巴巴集團就坐擁962項已公開(kāi)的發(fā)明專(zhuān)利，這還不算阿里巴巴軟件、淘寶、支付寶和注冊在開(kāi)曼的阿里巴巴公司。

和硅谷其它時(shí)尚一樣，美國如火如荼的專(zhuān)利戰也在不聲張中西風(fēng)東漸。但中國的市場(chǎng)和法律背景和美國有重大區別，更使專(zhuān)利戰幾乎不可能復制美國劇情。君不見(jiàn)蘋(píng)果和三星寧愿在美、德、日、韓等法院斗翻天，卻不愿在智能手機出貨量世界的中國開(kāi)辟戰場(chǎng)么？但所有這些都不能改變專(zhuān)利戰成為商業(yè)競爭的一種進(jìn)化形式。雷軍說(shuō)的精彩，“專(zhuān)利其實(shí)都是挖坑，真的很坑爹”。對手挖坑你會(huì )不會(huì )跳？如果不跳不行怎么辦？你有沒(méi)有能力給對手挖坑？未來(lái)競爭對手亮出專(zhuān)利戰的***，但愿迎戰的不是短棒、板凳，或者蒼蠅拍。中國互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)到了集體戰備的時(shí)候了。

中國互聯(lián)網(wǎng)專(zhuān)利戰可能怎樣演化

專(zhuān)利戰是復雜的系統工程，涉及技術(shù)和市場(chǎng)情報、企業(yè)戰略一體化、部門(mén)對接與資源整合等深層次問(wèn)題。對專(zhuān)利戰這樣復雜的系統性問(wèn)題無(wú)法用一段話(huà)概括，在這里只想簡(jiǎn)單說(shuō)幾點(diǎn)專(zhuān)利戰的特點(diǎn)和中國互聯(lián)網(wǎng)專(zhuān)利戰演化的可能。

首先，專(zhuān)利訴訟一般可以分成贏(yíng)利性訴訟和競爭性訴訟，長(cháng)遠來(lái)看出于打擊對手的競爭目的專(zhuān)利訴訟比所謂Patent troll的贏(yíng)利性訴訟威脅更大（Patent troll一般指沒(méi)有實(shí)體經(jīng)營(yíng)而以專(zhuān)利訴訟作為商業(yè)模式的專(zhuān)利投機人。Patent troll這個(gè)詞還沒(méi)有的中文翻譯，有叫專(zhuān)利蟑螂、專(zhuān)利海盜、專(zhuān)利怪獸、專(zhuān)利流氓，還有干脆音譯成專(zhuān)利楚奧）。

其次，競爭性專(zhuān)利戰會(huì )在多種情況下發(fā)生。種情況是技術(shù)密集型產(chǎn)業(yè)中的挑戰者對者構成威脅，者***用專(zhuān)利遏制對手。對膽敢摸老虎屁股的，如三星之與蘋(píng)果，老大當然會(huì )想到用專(zhuān)利清理門(mén)戶(hù)。第二種情況相反，在市場(chǎng)上走弱的企業(yè)別無(wú)選擇之下很可能以專(zhuān)利作為逆襲武器。前面提到日薄西山的寶利來(lái)起訴如日中天的柯達就是成功案例，而兩年前加速下滑中的雅虎在FACEBOOK上市前提起專(zhuān)利侵權訴訟是失敗的案例。第三種情況就是競爭對手相持不下，專(zhuān)利打擊成為的可能也很高。華為和中興近來(lái)在***多個(gè)法院展開(kāi)一連串專(zhuān)利攻防可以視為典型案例。

，專(zhuān)利的質(zhì)量和數量是共同決定專(zhuān)利戰勝負的因素。這兩個(gè)條件中的任何一個(gè)都不可忽視，但在企業(yè)和產(chǎn)業(yè)發(fā)展的不同階段可能需要不同的側重和策略。專(zhuān)利的質(zhì)量極其關(guān)鍵，蘋(píng)果的專(zhuān)利數量比三星、諾基亞、摩托羅拉等手機企業(yè)都少，但憑借創(chuàng )造全新用戶(hù)體驗的觸控、滑動(dòng)解鎖等里程碑式專(zhuān)利，蘋(píng)果與任何對手的專(zhuān)利對決都和在市場(chǎng)競爭中一樣未落下風(fēng)。證明專(zhuān)利數量重要性的案例是華為曾在多個(gè)場(chǎng)合嘲笑中興無(wú)節制的大把申請專(zhuān)利，但不論這是否是體重壓倒勝的相撲路線(xiàn)，中興在和華為的數十個(gè)專(zhuān)利訴訟中保持勝多負少的記錄。